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陸家嘴金融法律高峰論壇圓滿舉辦

聚焦“新時期金融爭議解決的多元化實(shí)踐”,以專業(yè)力量賦能金融市場
4月23日,陸家嘴金融城理事會聯(lián)合大成律師事務(wù)所及威科集團(tuán),召開“陸家嘴金融法律高峰論壇”。本次論壇吸引了近300位嘉賓參會,匯聚了來自金融和法律行業(yè)的業(yè)界專家、代表和行業(yè)之星,共同探討“新時期金融爭議解決的多元化實(shí)踐”。

上海2021年4月27日 /美通社/ -- 陸家嘴作為上海建設(shè)國際金融中心的核心承載區(qū),雖然在2020年經(jīng)歷了全球疫情的沖擊,但已基本建成“與我國經(jīng)濟(jì)實(shí)力以及人民幣國際地位相適應(yīng)的國際金融中心”城市的目標(biāo),同時,“以國內(nèi)大循環(huán)為主體、國內(nèi)國際雙循環(huán)相互促進(jìn)”的新發(fā)展格局對上海國際金融中心建設(shè)提出了新的發(fā)展任務(wù)。作為上海金融城的CBD,陸家嘴依托其業(yè)界共治平臺 -- 陸家嘴金融城理事會,通過深化金融改革、擴(kuò)大金融開放,構(gòu)建法律服務(wù)生態(tài)圈,加快推進(jìn)區(qū)域金融法律建設(shè),積極創(chuàng)新金融法律服務(wù),進(jìn)一步優(yōu)化上海陸家嘴金融區(qū)域的營商環(huán)境。

另一方面,在當(dāng)前新形勢下,國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)形勢對金融市場的影響加劇,金融市場的法律糾紛迅猛增長,金融糾紛進(jìn)一步呈現(xiàn)出專業(yè)性、復(fù)雜性、前沿性、跨國性等特征。在此背景下,4月23日,陸家嘴金融城理事會聯(lián)合大成律師事務(wù)所及威科集團(tuán),召開“陸家嘴金融法律高峰論壇。本次論壇吸引了近300位嘉賓參會,匯聚了來自金融和法律行業(yè)的業(yè)界專家、代表和行業(yè)之星,共同探討“新時期金融爭議解決的多元化實(shí)踐”。

陸家嘴金融高峰論壇現(xiàn)場
陸家嘴金融高峰論壇現(xiàn)場

本次大會由上午主論壇和下午兩場平行分論壇組成,大成律師事務(wù)所合伙人鄒志強(qiáng)律師作為上午主論壇的主持人。

陸家嘴管理局副局長孫友罡先生蒞臨本場大會并作致辭,他向在座嘉賓詳細(xì)介紹了陸家嘴金融城的建設(shè)發(fā)展情況,近年來,金融城的含金量不斷提升,法制化水平是衡量一個區(qū)域營商環(huán)境最重要的因素之一。今天的論壇匯集了金融法律業(yè)多名專家、代表,共同聚焦金融爭議解決,通過與監(jiān)管機(jī)構(gòu)、法律人士及金融同業(yè)的對話,深入探討中國金融法律發(fā)展的前沿問題。他誠摯期待,此次峰會能夠集思廣益為金融決策、金融創(chuàng)新作建設(shè)性意見,以期未來可以尋找一個能夠適應(yīng)新金融糾紛特點(diǎn),在定紛止?fàn)?、合理防范金融風(fēng)險的同時,對市場的良性有序發(fā)展、金融機(jī)構(gòu)創(chuàng)新產(chǎn)品和參與國際競爭等方面進(jìn)行鼓勵和引導(dǎo),憑借大家共同的努力,把陸家嘴建成金融機(jī)構(gòu)最集聚、金融人才最密集、要素市場最完備、金融產(chǎn)業(yè)生態(tài)最優(yōu)化,與中國國際地位相匹配的國際一流金融城。

陸家嘴管理局副局長 孫友罡先生致辭
陸家嘴管理局副局長 孫友罡先生致辭

大成律師事務(wù)所是本次峰會的主辦方,大成中國區(qū)董事馬江濤律師受大成中國區(qū)管委會主任平云旺律師之托,代表大成發(fā)表歡迎致辭。馬江濤律師在致辭中表示,大成始終助力于金融業(yè)務(wù)領(lǐng)域前沿知識研究,促進(jìn)金融研究成果與客戶需求彼此粘合,不斷提高大成專業(yè)律師水平,為客戶提供專業(yè)、高效的法律服務(wù);同時,在雙循環(huán)經(jīng)濟(jì)大背景下,大成始終努力整合國內(nèi)金融資源,積極加強(qiáng)業(yè)內(nèi)外的合作與溝通。馬律師指出,金融的健康發(fā)展,離不開法制的有力保障;營商環(huán)境的優(yōu)化,更需要夯實(shí)的法制基石,本次活動,將會是一個既具有挑戰(zhàn)性和革命性,又具有突破性和創(chuàng)新性的研討會。我們不僅要挑戰(zhàn)自己既有的法學(xué)思維方式,也要結(jié)合國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)形勢的深刻變化、金融糾紛的紛繁復(fù)雜,探尋適應(yīng)新金融糾紛的表達(dá)方式、話語體系和運(yùn)行機(jī)制。我們對傳統(tǒng)認(rèn)知的理解,既要有經(jīng)驗,也要有與時俱進(jìn)的審視和變革;要推進(jìn)法學(xué)理論的觀念創(chuàng)新,法制改革的實(shí)踐創(chuàng)新,共同為國家的重大金融決策,重要的金融創(chuàng)新,貢獻(xiàn)大成的力量。

大成中國區(qū)董事 馬江濤律師致辭
大成中國區(qū)董事 馬江濤律師致辭

作為法律職業(yè)共同體的一員,大成十分愿意為推動中國法治建設(shè)貢獻(xiàn)自己應(yīng)有的力量,因此,借助此次陸家嘴金融法律峰會,依托陸家嘴金融城的平臺,“陸家嘴金融城-大成律所公益法律服務(wù)平臺”正式揭牌成立,通過這個新的平臺,給予大成更多的機(jī)會參與公益法律服務(wù),能更好地服務(wù)陸家嘴金融城的廣大企業(yè),進(jìn)一步為金融與法律行業(yè)貢獻(xiàn)自己的專業(yè)力量。陸家嘴管理局副局長孫友罡先生和大成上海主任劉蓉蓉律師為“陸家嘴金融城-大成律所公益法律服務(wù)平臺”揭牌,特別邀請浦東新區(qū)司法局副局長陳道友先生作見證

“陸家嘴金融城-大成律所公益法律服務(wù)平臺”揭牌儀式。左起嘉賓:陸家嘴管理局副局長 孫友罡先生;浦東新區(qū)司法局副局長 陳道友先生;大成上海主任 劉蓉蓉律師
“陸家嘴金融城-大成律所公益法律服務(wù)平臺”揭牌儀式。左起嘉賓:陸家嘴管理局副局長 孫友罡先生;浦東新區(qū)司法局副局長 陳道友先生;大成上海主任 劉蓉蓉律師

近些年來受全球經(jīng)濟(jì)下滑、資本市場波動、金融監(jiān)管趨嚴(yán)等因素影響,金融爭議案件數(shù)量明顯增加,標(biāo)的金額明顯增大,具體的類型也愈加多樣復(fù)雜。在此新時期的特殊背景下,大成金融爭議研究中心應(yīng)運(yùn)而生。該研究中心的成立,是希望大成律師能夠積極投身于新時期金融爭議解決的多元實(shí)踐,發(fā)表專業(yè)成果,提供更多可復(fù)制、可推廣、可輻射的一些經(jīng)驗成果,以專業(yè)力量,為金融城、金融市場建設(shè)來賦能,為金融法治建設(shè)賦能。大成中國區(qū)董事馬江濤律師、大成中國區(qū)董事王杰律師、大成爭議解決專業(yè)委員會主任李濤律師、大成爭議解決專業(yè)委員會副主任鄒志強(qiáng)律師以及大成金融專業(yè)委員會副主任周躍立律師為“大成金融爭議研究中心”揭牌。

“大成金融爭議研究中心”揭牌儀式。左起嘉賓:大成爭議解決專業(yè)委員會副主任 鄒志強(qiáng)律師;大成金融專業(yè)委員會副主任 周躍立律師;大成爭議解決專業(yè)委員會主任 李濤律師;大成中國區(qū)董事 王杰律師;大成中國區(qū)董事 馬江濤律師
“大成金融爭議研究中心”揭牌儀式。左起嘉賓:大成爭議解決專業(yè)委員會副主任 鄒志強(qiáng)律師;大成金融專業(yè)委員會副主任 周躍立律師;大成爭議解決專業(yè)委員會主任 李濤律師;大成中國區(qū)董事 王杰律師;大成中國區(qū)董事 馬江濤律師

在未來,大成將一如既往以專業(yè)為立身之本,為金融法治建設(shè)的發(fā)展作更多的工作和貢獻(xiàn),更期待大成金融爭議研究中心未來的研究成果,以惠及更多的企業(yè)客戶,和上海的城市建設(shè)。

上午的主論壇環(huán)節(jié)中,上海金融法院符望庭長以“金融司法的審判趨勢”為主題首先為現(xiàn)場嘉賓作分享。符望庭長表示上海金融法院一審案件標(biāo)的總額不斷增長,2020年標(biāo)的額為1806億元,其中最主要的案件是證券虛假陳述責(zé)任糾紛、借款合同糾紛,但是,信托糾紛及私募基金糾紛近年來都有明顯的上升趨勢,這也側(cè)面反映了金融審判的難點(diǎn)和熱點(diǎn)。

首先,符望庭長提出目前金融法院遇到的最多的案件是證券糾紛,他從實(shí)際數(shù)據(jù)出發(fā),介紹了中國國內(nèi)上市公司的一些證券侵權(quán)案例,另一方面,債券違約案例數(shù)量不斷上升,且債券市場的法律糾紛近年來呈現(xiàn)國際化的趨勢,在此大背景下債券新法律框架仍需進(jìn)一步完善。其次,從資產(chǎn)管理類的案例來說,符望庭長指出,不規(guī)范私募引發(fā)大量糾紛,尤其是近階段的各種私募暴雷,私募在不同情形下存在多種風(fēng)險,包括挪用風(fēng)險、流動性風(fēng)險、透明度風(fēng)險。

交銀國際信托副總裁唐云岳先生以“信托行業(yè)法律合規(guī)工作的幾點(diǎn)觀察”為主題作內(nèi)容分享。唐總從金融機(jī)構(gòu)的角度,對當(dāng)下所面臨的比較復(fù)雜的法律風(fēng)險做了全面的介紹,并提出自己的三點(diǎn)思考:一、破產(chǎn)重整是快速上升的法律服務(wù)市場;二、反洗錢逐漸成為機(jī)構(gòu)的首要合規(guī)責(zé)任;三、資管新規(guī)下私募資管機(jī)構(gòu)的法律合規(guī)趨向。最后唐總總結(jié)到,交銀信托作為一個持牌的信托公司,也作為一個受托人,會依法盡職履責(zé),為金融市場的健康良性發(fā)展,起到一些支撐和護(hù)航的作用。

資產(chǎn)管理行業(yè)發(fā)展過程中,有一個重要的問題就是金融受托人的投資義務(wù)問題,包括投資義務(wù)的性質(zhì)、內(nèi)涵、標(biāo)準(zhǔn)以及司法機(jī)構(gòu)和監(jiān)管層的規(guī)范路徑。大成合伙人周天林律師以“受托人的投資義務(wù)”為主題作分享,周律師提出受托人的投資義務(wù)不僅僅是律師群體,包括監(jiān)管部門、政法部門都非常關(guān)注的一個問題。當(dāng)下主要是資管或者是信托關(guān)系項下的投資人的義務(wù)問題。隨后的分享中,周律師從六個維度展開探討了受托人投資的義務(wù)規(guī)范,分別是:大資管時代對受托投資義務(wù)規(guī)則的需求和環(huán)境;投資義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)和框架應(yīng)該如何考慮;銷售適當(dāng)性與受托投資義務(wù)的關(guān)系;九民紀(jì)要與受托投資義務(wù)規(guī)則的適用;項目生命周期管理:受托投資義務(wù)在信托項目的全流程運(yùn)用;從證券法視角展望受托投資義務(wù)的監(jiān)管協(xié)調(diào)。

下午的峰會由兩個平行論壇組成,聚焦當(dāng)下兩大熱點(diǎn)領(lǐng)域,分別是“金融資管領(lǐng)域”以及“私募領(lǐng)域”。

金融資管領(lǐng)域”分會場由大成合伙人陳俊律師主持。自2018年資管新規(guī)開始,直至今年《民法典》的正式實(shí)施,順應(yīng)行業(yè)發(fā)展,法律在資管領(lǐng)域的要求也在不斷地革新和完善。

本場分論壇首先在大成合伙人周躍立律師的分享中正式開場,周律師以金融律師的“穿透力” -- 從“穿透式監(jiān)管”到“穿透式審判”為主題作分享。周律師結(jié)合自身多年金融律師執(zhí)業(yè)經(jīng)驗,指出強(qiáng)監(jiān)管出臺的背景,堅決守住了不發(fā)生系統(tǒng)性風(fēng)險的底線。律師在金融創(chuàng)新方面的操作,更多的是從防范風(fēng)險角度出發(fā),所以強(qiáng)監(jiān)管的背景下,出現(xiàn)了大量規(guī)避性的創(chuàng)新,也就出現(xiàn)了穿透式的監(jiān)管,因此,也給予了律師很大的挑戰(zhàn)和機(jī)會,律師在其中最主要的作用就是“撥云見日”,律師要具備“熟悉并精通法律、金融、邏輯,深刻理解并準(zhǔn)確把握中國國情”,才能形成穿透力。

大成合伙人李晨律師以“信托通道業(yè)務(wù)中信托機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任研究”為主題作專業(yè)分享。首先李律師通過近期通道業(yè)務(wù)被判賠償?shù)陌咐?,引出信托通道業(yè)務(wù)中信托機(jī)構(gòu)民事責(zé)任的新趨勢。當(dāng)前案例體現(xiàn)出的裁判思路已打破了業(yè)界對通道業(yè)務(wù)免責(zé)的固有印象,需要引起足夠重視。接著,李晨律師基于通道業(yè)務(wù)的法律性質(zhì)及特點(diǎn),從司法審判與行政監(jiān)管的協(xié)同的宏觀角度揭示了發(fā)生此種變化背后的深刻原因。在此基礎(chǔ)上,以信托公司過錯行為的界定為核心,圍繞責(zé)任形式的認(rèn)定、責(zé)任比例的認(rèn)定及賠償范圍的確定等角度,全方位揭示了信托通道業(yè)務(wù)中信托機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任,并引入締約過失責(zé)任分析通道方責(zé)任認(rèn)定的法理基礎(chǔ),以發(fā)展的眼光預(yù)測未來針對通道業(yè)務(wù)更加嚴(yán)苛的責(zé)任認(rèn)定尺度。最后,李晨律師針對通道業(yè)務(wù)提出了審慎經(jīng)營、合規(guī)操作、積極應(yīng)訴的風(fēng)險防范措施,為信托公司乃至金融資管類機(jī)構(gòu)從事通道業(yè)務(wù)提出了切實(shí)有效的建議,引發(fā)了在場聽眾的共鳴。

本場分論壇的第一個圓桌討論主題為“債券糾紛與債券違約”,由大成合伙人陳霞律師作為主持人,邀請到了券商資管固定收益研究部總監(jiān)張承啟,東吳證券資產(chǎn)管理總部總經(jīng)理助理黃君、大成合伙人曲峰律師以及羋永梅律師共同探討。各位嘉賓分別從各自的專業(yè)視角出發(fā),向在座的來賓分析了債券違約背后的原因;頻繁的違約事件對券商企業(yè)的承銷業(yè)務(wù)帶來的影響;對發(fā)行人而言,在風(fēng)控合規(guī)方面的考慮和措施;債券違約處置路徑和方法;債券違約對投資市場的影響以及如何應(yīng)對;《全國法院審理債券糾紛案件座談會紀(jì)要》關(guān)于各個債券服務(wù)機(jī)構(gòu)的責(zé)任邊界;律師在服務(wù)過程中需要注意的風(fēng)險防范等多個維度進(jìn)行深入剖析。

上海金融法院的資深法官黃婧以“投資者適當(dāng)性糾紛的審判趨勢及金融機(jī)構(gòu)責(zé)任承擔(dān)邊界”為主題作內(nèi)容分享。近年來,投資者適當(dāng)性糾紛適當(dāng)性問題作為保護(hù)投資者利益的一個熱點(diǎn)問題,得到了各方的關(guān)注,同時,隨著相關(guān)案件不斷涌現(xiàn),金融機(jī)構(gòu)的責(zé)任邊界問題,也受到了大家極其的關(guān)注。黃婧法官的分享主要圍繞金融機(jī)構(gòu)責(zé)任承擔(dān)的問題開展。她指出,認(rèn)定金融機(jī)構(gòu)違反了適當(dāng)性義務(wù)的方法主要在于“個案分析,量體裁衣”,隨后,她向在座嘉賓解析,三種違反投資者適當(dāng)性義務(wù)要承擔(dān)的責(zé)任類型,三個基本情況判斷認(rèn)定金融機(jī)構(gòu)是否違反了適當(dāng)性義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn);此外,黃婧法官還談了關(guān)于違反適當(dāng)性義務(wù)的損失范圍以及在確定分擔(dān)比例時的兩個值得注意的問題。最后,她結(jié)合實(shí)際承辦過程中遇到的一些案件,對投資者適當(dāng)性義務(wù)作實(shí)證分析。

大成顧問劉凈以“金融機(jī)構(gòu)應(yīng)重視的民法典后擔(dān)保規(guī)則變化”為主題作分享。繼《民法典》及相關(guān)司法解釋出臺后,擔(dān)保規(guī)則變化引起了廣泛關(guān)注。劉顧問從擔(dān)保合同從屬性、擔(dān)保功能的性質(zhì)認(rèn)定、債權(quán)人和擔(dān)保人的利益衡平保護(hù)、以及債權(quán)人對公司擔(dān)保的注意義務(wù)等四個方面進(jìn)行分享,介紹了擔(dān)保規(guī)則的趨勢發(fā)展,包括立法的變化、裁判規(guī)則的變化,分享了各種承諾函法律性質(zhì)的認(rèn)定方法,以及新形勢下金融機(jī)構(gòu)的應(yīng)對之策。

本場分論壇的第二個圓桌討論主題為“中介服務(wù)機(jī)構(gòu)在證券虛假陳述中的民事責(zé)任”,由威科資深編輯王超然作為主持人,邀請到了國泰君安法律合規(guī)部董事總經(jīng)理張斌、民生證券合規(guī)總監(jiān)張潔,上海證券合規(guī)管理總部團(tuán)隊負(fù)責(zé)人楊丹,大成合伙人趙敏姜洪明律師共同探討。各位分享嘉賓以自己豐富的實(shí)踐經(jīng)驗,向在座來賓分享了實(shí)踐中具體會被認(rèn)為是虛假陳述的行為;司法實(shí)踐中,虛假陳述的“重大性”定義的標(biāo)準(zhǔn);在券商機(jī)構(gòu)的日常企業(yè)合規(guī)管理中,遇到的最大挑戰(zhàn);合規(guī)管理中的風(fēng)險防控經(jīng)驗;在債券發(fā)行過程中,中介服務(wù)機(jī)構(gòu)在注意義務(wù)程度和損失認(rèn)定,以及責(zé)任邊界的一些注意點(diǎn);如何有效應(yīng)對強(qiáng)監(jiān)管下,中介機(jī)構(gòu)的責(zé)任承擔(dān)和風(fēng)險問題。

本場分論壇在各位嘉賓精彩的發(fā)言下正式結(jié)束了,來自監(jiān)管部門、法律行業(yè)、金融機(jī)構(gòu)的各位業(yè)內(nèi)專家的共同探討下,所碰撞出的思維火花,讓現(xiàn)場的每一位來賓對新形勢下金融監(jiān)管、金融資管問題有了新的認(rèn)識和更深的理解。大成金融專業(yè)委員會主任王杰律師在閉幕辭中表示,隨著經(jīng)濟(jì)時代的快速發(fā)展,金融產(chǎn)品的創(chuàng)新也是紛繁多樣,然而僅僅3-5年,金融市場都出現(xiàn)多次爆倉,系列踏空,以及一系列的暴雷。通過今天各位發(fā)言嘉賓的真知灼?,也讓我們進(jìn)一步認(rèn)識到了金融案件結(jié)構(gòu)設(shè)計的復(fù)雜性、涉案標(biāo)的的重大性、涉及區(qū)域的廣泛性、監(jiān)管力度的嚴(yán)格性、刑事?事的混同性以及金融法律的專業(yè)性。王杰律師最后表示,由衷感謝每一位來賓及遠(yuǎn)道而來的業(yè)內(nèi)同仁,“新時期金融爭議解決的多元實(shí)踐”未來的發(fā)展需要在座的每一位專家,每一位行業(yè)人士,奉獻(xiàn)出自己的智慧,無論是監(jiān)管層面,還是中小投資者層面,或者是中介機(jī)構(gòu)層面,期待未來金融行業(yè)的共同進(jìn)步。

本場峰會的另一場平行論壇聚焦“私募領(lǐng)域”,由大成金融專業(yè)委員會副主任兼秘書長夏晶晶律師主持。

本場分論壇由大成中國區(qū)董事馬江濤律師首先作分享,他以“資本撬動法律 -- 訴訟仲裁中的金融產(chǎn)品趨勢”為主題,結(jié)合自己多年訴訟和仲裁的經(jīng)驗以及對行業(yè)的觀察,從金融與法律結(jié)合的角度,分享了其個人對世界范圍內(nèi)訴訟融資興起與發(fā)展的觀察。在海外,訴訟融資相對成熟,如今因為時代的發(fā)展和衍生出的需求,國內(nèi)資本也開始關(guān)注與法律服務(wù)的結(jié)合。這樣的發(fā)展,馬律師認(rèn)為某種程度上訴訟融資可以推動律師從事公益訴訟,去幫助弱勢群體;同時,對于企業(yè)來說,也可以幫助他們突破一些預(yù)算限制,有效幫助他們控制應(yīng)訴成本,更為積極的參與維權(quán),尤其是企業(yè)在海外應(yīng)訴時,在減緩當(dāng)?shù)卦V訟成本壓力上的效果尤為明顯。

上海仲裁委員會副秘書長陸春瑋以“從仲裁視角看私募基金管理人的權(quán)利義務(wù)”為主題作分享。陸秘書長表示,近年來私募基金行業(yè)發(fā)展迅猛,與此同時,相應(yīng)的糾紛也顯著增長,上海仲裁委的收案情況也是連年增加,去年的涉案金額更是創(chuàng)歷史新高,高達(dá)346億,突破4000件案例。其中,私募基金案件從今年初至今,已受理了109件,占到所有案件的30%的比重。

隨后的分享中,陸秘書長首先從實(shí)際案件情況切入,分析了私募基金案件的五個主要特點(diǎn);其次,他從管理人角度考量其合規(guī)守約性應(yīng)該如何把握,簡單概括,就是兩句話,即第一點(diǎn):法定或者約定的規(guī)定動作必須要做;第二點(diǎn):不該做的,禁止或者違規(guī)的行為不要去做。最后,他以個人的實(shí)踐經(jīng)驗為例,分享了他的裁判理念。

本場分論壇的第一場圓桌會議以“私募基金管理人的違約類型和責(zé)任承擔(dān)”為主題,由大成合伙人楊哲煒律師作主持,邀請到了上海仲裁委員會副部長龔駿、國泰君安申易基金副總經(jīng)理徐彥杰、綠地金融法律合規(guī)部總經(jīng)理曹艷華、大成合伙人耿健律師程屹律師共同探討。各位嘉賓從自己的實(shí)踐經(jīng)驗出發(fā),向在座來賓分別作內(nèi)容分享,包括:近年來上海仲裁委關(guān)于私募基金投資糾紛案例,特別是私募基金管理人違約的大致情況和趨勢;大型的投資人機(jī)構(gòu)選擇私募基金管理人的綜合判斷標(biāo)準(zhǔn);從合同性基金和合伙人基金的角度,如何防范私募管理人違約的風(fēng)險;律師如何幫助企業(yè)做好風(fēng)險防范以及如何及時處理和有效應(yīng)對已經(jīng)發(fā)生的風(fēng)險問題。

大成顧問姚蔚薇以“私募基金糾紛中的清算僵局和執(zhí)行異議”為主題作分享。姚顧問認(rèn)為清算和執(zhí)行異議是目前私募基金糾紛中遇到的難點(diǎn)問題。近年來大量私募基金投資期限到期,但由于底層資產(chǎn)惡化、管理人跑路、失聯(lián)甚至破產(chǎn)、或無法對清算方案達(dá)成一致等情形,導(dǎo)致私募基金未能清算,陷入清算僵局。

投資人如何追回資金?實(shí)踐中存在基金持有人直接向管理人追討,或通過代位權(quán)、LP派生訴訟方式向底層債務(wù)人追討,或LP直接申請法院對合伙型基金進(jìn)行清算等路徑。但基于合伙型基金與契約型基金的不同性質(zhì),未經(jīng)清算債權(quán)不能確定、基金持有人無法掌握底層交易文件等原因,多數(shù)案件中投資人的主張未能獲得支持,仍然很難打破清算僵局。在私募基金執(zhí)行異議案件中,存在因管理人自身債務(wù)而被法院凍結(jié)執(zhí)行基金財產(chǎn)的情形。在這個問題上,應(yīng)區(qū)分基金財產(chǎn)與管理人固有財產(chǎn),明確界定法律關(guān)系和責(zé)任財產(chǎn),防止簡單以權(quán)利外觀主義而執(zhí)行登記在管理人名下屬于基金持有人的財產(chǎn)。

姚顧問認(rèn)為,由于私募基金領(lǐng)域法律法規(guī)欠缺,實(shí)踐中對私募基金的性質(zhì)認(rèn)識模糊,導(dǎo)致判例不統(tǒng)一,需要運(yùn)用金融思維準(zhǔn)確有效處理爭議。

大成合伙人楊春寶律師以“對賭責(zé)任的承擔(dān)與經(jīng)營權(quán)的關(guān)系”為主題作分享。楊律師以他實(shí)際經(jīng)辦的中國最慘創(chuàng)業(yè)者的案例切入,向現(xiàn)場來賓分享了他的幾點(diǎn)思考。楊律師通過大量案例分析,提出對賭責(zé)任的基礎(chǔ)是經(jīng)營團(tuán)隊享有經(jīng)營權(quán),并進(jìn)一步詳細(xì)分析了經(jīng)營權(quán)和對賭權(quán)的關(guān)系,分析投資機(jī)構(gòu)介入目標(biāo)公司經(jīng)營的各種情形可能對對賭責(zé)任的影響,在此基礎(chǔ)上,向投資機(jī)構(gòu)提出了自己的一些經(jīng)驗和建議:(1)務(wù)必謹(jǐn)慎避免直接剝奪創(chuàng)始股東經(jīng)營管理權(quán);(2)在投資協(xié)議中約定,投資機(jī)構(gòu)的“一票否決權(quán)”等保護(hù)性措施并非介入目標(biāo)公司的日常經(jīng)營管理,并僅在關(guān)系到投資機(jī)構(gòu)核心利益的事項上設(shè)置“一票否決權(quán)”;(3)在投資協(xié)議中將因創(chuàng)始股東導(dǎo)致公司經(jīng)營目標(biāo)無法實(shí)現(xiàn)明確約定為觸發(fā)回購的條件,并及時主張權(quán)利,或者對對賭條款作出現(xiàn)變更約定,以符合當(dāng)時的實(shí)際情況;(4)在投資協(xié)議中約定,在特定情形下,投資機(jī)構(gòu)若需實(shí)際控制目標(biāo)公司的經(jīng)營管理權(quán),對創(chuàng)始股東的對賭責(zé)任予以酌減,以盡量避免因被認(rèn)定為顯失公平而導(dǎo)致回購請求不獲支持。

本場分論壇的第二場圓桌會議以“私募投資者退出路徑的選擇與風(fēng)險”為主題,由威科集團(tuán)法律財稅業(yè)務(wù)線的產(chǎn)品總監(jiān)喻陽作主持,邀請到了高特佳投資總經(jīng)理孫佳林、華僑星城風(fēng)控合伙人郭健、大成合伙人鄧煒律師黎志飛律師共同探討。各位嘉賓從自身經(jīng)驗出發(fā),向在座來賓分別作分享,包括,實(shí)際碰到過的私募基金退出路徑;非正常退出中存在的困境以及如何把控風(fēng)險;股權(quán)投資中碰到的實(shí)際困難和問題;在私募基金退出遇到困境時,會選擇的維權(quán)方式;管理人面對底層資產(chǎn)的違約,比如大股東不履行回購義務(wù),應(yīng)該如何作出應(yīng)對;底層資產(chǎn)為二級市場投資標(biāo)的時退出情形下的應(yīng)對方式;實(shí)際案例中對于存量私募產(chǎn)品退出與清理的心得。

本場分論壇在各位嘉賓的熱烈討論中正式結(jié)束,現(xiàn)場的來賓對本次分論壇的精彩內(nèi)容仍意猶未盡,各位嘉賓所分享的真知灼見對新形勢下私募領(lǐng)域的發(fā)展一定會有進(jìn)一步的指導(dǎo)作用。大成爭議解決專業(yè)委員會主任李濤律師在為大家作閉幕詞時透露,本場私募領(lǐng)域分論壇的直播點(diǎn)擊量已經(jīng)達(dá)到了1.68萬,可見,此次陸家嘴金融法律峰會在金融界、法律屆所折射的影響力和穿透力。李濤律師表示,金融具有天使和魔鬼的兩面性,從它的萌芽期、歷經(jīng)發(fā)展期,再到后續(xù)的監(jiān)管期,都需要每一個法律人對其中的金融行為做持續(xù)地觀察,才能夠更好地支持和維護(hù)廣大金融企業(yè)以及金融市場的健康有序發(fā)展。本場分論壇的每一個發(fā)言嘉賓都做到了“擲地有聲”,而未來,維護(hù)金融秩序穩(wěn)定,提升金融業(yè)態(tài)發(fā)展更是我們每一位法律人的社會責(zé)任。

至此,本次陸家嘴金融法律高峰論壇圓滿結(jié)束,再次感謝各位嘉賓的精彩演講,感謝各位來賓的現(xiàn)場參與,本次峰會只是一個開端,未來我們期待更多的機(jī)會,與業(yè)內(nèi)同仁、行業(yè)專家就金融法律的理論跟實(shí)務(wù)進(jìn)行探討與研究,為進(jìn)一步推動金融法治建設(shè),維護(hù)金融市場穩(wěn)定發(fā)展,貢獻(xiàn)我們專業(yè)的智慧和力量。

消息來源:大成(上海)律師事務(wù)所
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